財政部辦公廳關于印發污水處理和垃圾處理領域 PPP項目合同示范文本的通知

(8)相關法律和政策規定的其他違法違規現象。

四、簽約主體及時序安排

(一)中標/成交通知書發出后、項目公司設立前，由本級人民政府或其授權的實施機構(以下簡稱“實施機構”)與中選社會資本同時簽署以下協議：

1.《合作協議》，主要確認采購雙方達成的項目合作核心條件，包括項目合作內容、合作期限、政府方和中選社會資本的主要權利和義務、績效目標等;

2.《PPP項目合同》及《運營維護服務協議》(如有)。

(二)項目公司設立后，由項目公司與實施機構和中選社會資本簽署關于《PPP項目合同》及《運營維護服務協議》(如有)的《承繼協議》，承繼中選社會資本在前述合同文件項下的權利義務。項目公司簽署《承繼協議》后，社會資本與實施機構之間的權利義務按照《合作協議》等相關約定執行。

五、合規風險提示

在采用PPP模式實施項目的過程中，政府方應重視項目的程序合規性，不得發生違反PPP適用法律相關規定的情形，包括但不限于：

(一)前期準備工作不到位：

1. 項目不符合城市總體規劃和各類專項規劃的;

2. 新建、改擴建項目未按規定履行相關立項審批手續的;

3. 涉及國有資產權益轉移的存量項目未按規定履行相關國有資產審批、評估手續的;

4. 未通過物有所值評價和財政承受能力論證的。

(二)未按規定開展“兩個論證”：

1. 已進入采購階段但未開展物有所值評價或財政承受能力論證的;

2. 雖已開展物有所值評價和財政承受能力論證，但評價方法和程序不符合規定的。

(三)未按規定開展政府采購活動：

1. 已進入采購階段或執行階段的項目，未按政府采購相關規定選擇社會資本合作方的;

2. 采用單一來源采購方式的項目，但不符合法定條件和程序的;

3. 設置明顯不合理的準入門檻或所有制歧視條款的;

4. 未經采購程序直接指定第三方代持社會資本方股權的。

(四)未按規定進行信息公開：

1. 違反國家有關法律法規，所公開信息與黨的路線方針政策不一致或涉及國家秘密，可能危及國家安全、公共安全、經濟安全和社會穩定，或涉及商業秘密、個人隱私和知識產權可能損害公民、法人或其他組織合法權益的;

2. 未按規定及時充分披露項目信息或披露虛假項目信息的。

《合作協議》使用說明

《合作協議》為示范文本的重要組成部分，對政府方和中選社會資本雙方合作關系的建立、項目公司的組建及其他重大權利和義務作出明確約定，該協議可適用于所有采用PPP模式實施的項目。其中，對《合作協議》的重要條款作說明如下：

一、項目合作范圍的確定

(一)具體條款

詳見《合作協議》第2.1款。

(二)使用說明

PPP各參與方在使用本條款時，應結合項目運作方式等具體情況在本條款中選擇、確定對應的項目合作范圍。合作范圍須包括項目設施的運營維護，政府方應始終確保項目合作內容屬于公共服務領域。同時，未經政府方同意，合作范圍不應包含公共服務之外的其他經營性業務，社會資本和項目公司也不得將本項目合作范圍內的經營權以出租或以任何形式轉讓、承包給第三人。《PPP項目合同》中關于項目合作范圍的約定應與《合作協議》保持一致。

二、項目合作期限的確定

(一)具體條款

詳見《合作協議》第2.4款。

(二)使用說明

PPP各參與方在使用本條款時，應結合政府所需公共產品或服務的供給期間、項目資產的經濟和技術生命周期、投資回收期限、財政承受能力以及項目前期工作文件規定等綜合因素相應確定項目合作期限及其起始時間要求，一般包括建設期和運營期。其中，項目建設期通常自《合作協議》生效日起算，并涵蓋了設計和施工等建設工作所需期限。因此，建議PPP各參與方應當基于項目實際情況，兼顧項目必要的準備期限、設計和施工等所需的必要期限，合理確定項目建設期。同時，PPP各參與方可根據項目實施需要在《PPP項目合同》第3.4.1款中約定項目合作期限延長的相關情形，確保項目實施的靈活性和適用性。

三、項目融資義務的承擔

(一)具體條款

詳見《合作協議》第5.2.7款。

(二)使用說明

考慮到能否如期完成融資交割將直接影響PPP項目是否順利實施，并且項目融資風險應當主要由社會資本承擔，如果項目公司未能按照合同約定履行項目融資義務時，中選社會資本應采取有效措施完成資金籌措，避免造成項目建設資金鏈中斷。PPP各參與方在使用本條款時，應按照項目采購要求及雙方確定的融資計劃和方案明確項目公司完成融資交割的具體時限，并就中選社會資本的補充融資責任予以約定。

四、項目公司股權變更的限制

(一)具體條款

詳見《合作協議》第4條。

(二)使用說明

為避免由于項目公司股權結構發生變化可能會導致不適格主體成為項目投資人或實際控制人，進而影響項目的合法有序實施，PPP各參與方在使用本條款時，需要根據項目的具體情況設定股權鎖定期。但是，為增加項目融資的可行性和資本的靈活性，避免僵化適用股權鎖定期的約定，應在合理的期限和限度內限制社會資本不當變更股權。

五、社會資本補充履約責任

(一)具體條款

詳見《合作協議》第5.2.8款。

(二)使用說明

雖然在PPP項目實施過程中，主要由項目公司按照《PPP項目合同》的約定負責項目的投融資、建設、運營和移交等具體事宜，但是考慮到PPP項目中相關建設、運營和維護等風險實際由社會資本承擔，且項目公司由社會資本實際控制，當項目公司在項目建設和運營過程中出現資金、經營管理困難等導致無法繼續實施的情形時，社會資本有義務在合理期限內采取有效措施恢復項目公司履約能力，確保項目的正常建設和運營管理。因此，《合作協議》應約定關于社會資本的補充履約責任。

編輯：王媛媛